FINMA-gelicentieerde trustee

Het regelgevingskader: FinIA

De Federale Wet op de financiële instellingen (FinIA), die op 1 januari 2020 in werking is getreden, heeft voor het eerst in Zwitserland een specifiek licentieregime voor trustees ingevoerd. Vóór deze datum oefenden professionele trustees hun activiteiten uit zonder een toegewijd regelgevingskader, hoewel zij als financiële tussenpersonen onderworpen waren aan antiwitwasverplichtingen op grond van de Wet inzake het witwassen van geld (GwG).

De FinIA definieert een trustee als "ieder die beroepsmatig een afgescheiden vermogen ten behoeve van een begunstigde of voor een bepaald doel beheert of erover beschikt op basis van het instrument dat de trust opricht" (art. 17 FinIA). Deze brede definitie omvat zowel natuurlijke personen als rechtspersonen die als trustee optreden.

Licentievoorwaarden

Om een FINMA-licentie te verkrijgen, moet een trustee voldoen aan een reeks cumulatieve vereisten die het vermogen garanderen om de activiteit professioneel en conform uit te voeren:

• Adequate organisatie: De trustee moet beschikken over een passende organisatiestructuur met een duidelijke functiescheiding, gedocumenteerde interne procedures en een effectief intern controlesysteem.
• Minimumkapitaal: De trustee moet over voldoende eigen vermogen beschikken, namelijk een minimumkapitaal van CHF 100.000 voor rechtspersonen, en een toereikende beroepsaansprakelijkheidsverzekering aanhouden.
• Garantie van onberispelijk gedrag: De personen die verantwoordelijk zijn voor bestuur en management moeten een goede reputatie hebben en beschikken over de professionele kwalificaties die voor hun functie vereist zijn.
• Risicobeheer: De trustee moet een risicobeheersysteem implementeren dat evenredig is aan de aard, omvang en complexiteit van zijn activiteiten.
• AML-compliance: De trustee moet aangesloten zijn bij een zelfregulerende organisatie (SRO) of rechtstreeks door FINMA worden gecontroleerd voor antiwitwas- en terrorismefinancieringsdoeleinden.

Doorlopend toezicht

Na het verkrijgen van de licentie is de trustee onderworpen aan doorlopend prudentieel toezicht door een door FINMA goedgekeurde toezichthoudende organisatie (SO). Dit toezicht omvat regelmatige audits, compliancebeoordelingen en inspecties ter plaatse. De SO rapporteert aan FINMA en kan elke onregelmatigheid of overtreding melden.

De voornaamste verplichtingen van een gelicentieerde trustee op het gebied van toezicht omvatten:

• Indiening van jaarverslagen bij de SO, inclusief gecontroleerde jaarrekening en compliancerapport
• Onmiddellijke melding aan de SO van elke significante gebeurtenis (wijziging van management, belangrijke geschillen, compliance-incidenten)
• Samenwerking met accountants en inspecteurs tijdens periodieke controles
• Voortdurende handhaving van de licentievoorwaarden (eigen vermogen, organisatie, gekwalificeerd personeel)

Voordelen van FINMA-licentie voor cliënten

Het kiezen van een FINMA-gelicentieerde trustee biedt instellers, begunstigden en adviseurs aanzienlijke waarborgen die een ongereguleerde trustee niet kan bieden:

• Versterkte bescherming: De licentie garandeert dat de trustee voldoet aan hoge normen van bestuur, risicobeheer en compliance.
• Transparantie: Rapportageverplichtingen en periodieke audits zorgen voor een hoog niveau van transparantie in het trustbeheer.
• Verhaalsmogelijkheden: In geval van een overtreding beschikken begunstigden over verhaalsmogelijkheden bij de SO en FINMA, naast de gewone civielrechtelijke rechtsmiddelen.
• Internationale geloofwaardigheid: FINMA-licentie wordt internationaal erkend als een kwaliteits- en betrouwbaarheidskenmerk, wat de interacties met banken, belastingautoriteiten en andere belanghebbenden vergemakkelijkt.

Het overgangsregime

Trustees die reeds vóór 1 januari 2020 actief waren, kregen een overgangsperiode om aan de nieuwe vereisten te voldoen. Deze periode, aanvankelijk vastgesteld tot eind 2022, werd door de overgrote meerderheid van de marktdeelnemers nageleefd. Trustees die geen licentie verkregen binnen de gestelde termijn, waren verplicht hun activiteiten te staken of hun mandaten over te dragen aan gelicentieerde trustees.